② 그러나 앞에서 본 것처럼 어떤 행위가 추행에 해당하는지는 행위자와 피해자의 관계, 그 행위에 이르게 된 경위, 구체적 행위 태양, 주위의 객관적 상황 등을 종합적으로 고려하여 판단하여야 한다. 그런데 피해자는 이 법정에서 피해자와 피고인이 이 사건 이전부터 같이 운동을 하는 사이였고, 서로 어깨를 치거나 이두박근, 삼두박근을 만지는 등의 신체접촉을 하던 사이였으며, 이 사건 이전에도 피고인이 운동을 할 때 피해자의 허벅지를 만진 적이 있던 사이라고 진술하였다(증인 D에 대한 증인신문 녹취서 13, 14쪽). 또한 피해자는 피고인이 허벅지를 만진 것은 장난이었던 것 같다고 진술하면서, 그러한 장난을 칠 정도로 친한 사이였다고 진술하기도 하였다(증인 D에 대한 증인신문 녹취서 14쪽). 게다가 피해자 및 피고인과 함께 근무했던 중위 E과 일병 F는 피고인과 피해자가 평소 장난을 치는 모습을 자주 보았다고 진술하였고(증거기록 58, 59쪽), 피고인 역시 피해자와는 나이가 같고 군 입대 전에 같은 지역에서 활동한 적이 있어서 친하게 지내왔다고 진술하였다(증거기록 43쪽). 위와 같은 사정을 종합하면 피고인과 피해자는 서로 팔이나 허벅지를 만지며 장난을 치는 정도의 친분은 있는 사이였다는 점을 인정할 수 있다.

가) 고소인은 2024. 6. 25. 경찰조사에서 제1차 범행과 관련하여 "사건당일 피고인 외 3명과 함께 외출하였고, 저녁 먹기 전 PC방에서 게임을 하다가 소변이 마려워 화장실에 갔는데, 피고인이 발기되어 있는 성기를 제 엉덩이 골에 가져다 댔습니다. 소변을 보고 있을 때 피고인은 소변을 보지 않았고 그 전에 피고인이 무엇을 했는지는 기억이 나지 않습니다"라고 진술하였다. 그러나 고소인은 2025. 5. 15. 검찰조사에서는 "소변을 보고 있던 중 피고인이 들어왔습니다. 들어와서 간단한 인사 같은 말을 나눴고, 그 후 피고인이 입구 왼편에 있는 거울을 보고 있었습니다. 소변을 다 싸기도 전에 갑자기 엉덩이 골에 무언가 딱딱한 것이 닿은 느낌이 들었고, 피고인이 발기된 성기를 갖다 댔다는 점을 알 수밖에 없었습니다. 그리고 그냥 댄 것이 아니라 몸을 흔들면서 성기를 제 엉덩이 골 쪽에 비볐습니다."라고 진술하였고, 이 법정에서도 검찰에서와 같은 취지로 상세히 진술하였다.
그런데 사람이 목격하거나 경험한 사실에 대한 기억은 시일이 지남에 따라 흐려질 수는 있으나 오히려 처음보다 명료해진다는 것은 이례적인데, 고소인의 위 진술은 시간이 흐를수록 피고인의 행동과 방법이 더 구체화되고, 추행의 정도도 높아지고 있다는 점에서 그 신빙성에 의심이 든다.

나) 피고인과 고소인은 PC방에서 자리가 떨어져 있었고, 같은 게임을 하던 것도 아니어서(고소인은 '롤' 게임, 피고인은 '오버워치' 게임을 하였다) 화장실에 함께 갈 기회가 적었던 것으로 보이는데, 피고인이 화장실에서 소변도 보지 않은 채 오로지 고소인이 화장실에 갈 때를 기다렸다가 따라가서 발기된 상태로 엉덩이에 댔다는 것도 객관적으로 납득하기 어렵다. 당시 함께 PC방에 있던 다른 동료들은 모두 피고인과 고소인이 함께 화장실에 간 장면을 목격한 사실이 없다고 진술하고 있다.

다) 고소인은 수사기관에서 직접 경험하지 않아도 충분히 진술할 수 있는 내용만 진술하였고, 소변을 보던 중 성인 남성이 뒤에서 밀착하게 되었을 때에 관한 상세한 진술, 즉 고소인의 자세의 변화나 그로 인한 불쾌감 등에 관하여 진술한 바가 전혀 없다.